Especificaciones técnicas: cuándo la marca se convierte en una barrera discriminatoria

Un cartel de tecnología exige que la solución ofertada sea compatible con una marca específica que la institución ya utiliza. Para la Administración, puede ser una necesidad de continuidad e interoperabilidad. Para otros proveedores, puede cerrar el concurso a un solo fabricante. ¿Cuándo la referencia a una marca es una especificación técnica válida y cuándo se convierte en un vicio del cartel?

La Contraloría General de la República (CGR) ha resuelto varios recursos de objeción sobre este tema bajo la Ley General de Contratación Pública (LGCP), con resultados distintos según el caso. En el de Aranda rechazó de plano un extremo del recurso por falta de fundamentación y, de oficio, ordenó suprimir del pliego toda referencia a la marca; en la segunda ronda del caso Cisco-Umbrella rechazó de plano los recursos por falta de fundamentación y, de oficio, señaló que la Administración no acreditó que otras soluciones no pudieran cumplir la necesidad; y en el de los reactivos de la CCSS rechazó de plano el aspecto objetado porque la objetante no acreditó técnicamente su planteamiento.

Marco normativo aplicable

El artículo 40 de la LGCP dispone que las especificaciones técnicas deben estar definidas en términos de calidad, desempeño y funcionalidad. La CGR lo ha explicado así:

"el artículo 40 de la Ley General de Contratación Pública, expresamente establece que las especificaciones técnicas deberán estar definidas en términos de calidad, desempeño y funcionalidad, lo cual replica el artículo 90 de su Reglamento, ello implica que la Administración una vez definida la necesidad, debe establecer características que no supongan la dependencia con una marca o proveedor específico, sino que debe propiciar la más alta participación garantizando desde luego la efectividad de la compra."